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洗钱罪上游犯罪之贪污贿赂犯罪

原创:反洗钱全球资讯

根据2006年通过的《刑法修正案》,洗钱罪的上游犯罪包括:毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。本文从法律规定、案例解读和银行洗钱风险防范三个层面对七个洗钱罪上游犯罪中的贪污贿赂犯罪进行分析。

 

一、法律规定

贪污贿赂犯罪(涉罪可疑交易代码:05010502)是指我国《刑法典》第八章“贪污贿赂罪”的章罪名。该章罪名从第382条到396条,包括了12个罪名:

(一)贪污罪

1.法律规定

贪污罪指的是刑法第三百八十二条:国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。同时,受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论处。

此外,贪污罪还包括刑法第三百九十四条:国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物,依照国家规定应当交公而不交公的行为。

2.罪名解释

本罪主体都是依法从事公务的人员。所谓公务,是指从事组织领导、监督管理等公共事务性质的活动,凡不具有公务职责的人员无论身份如何都不能成为本罪主体。

(二)挪用公款罪

1.法律规定

挪用公款罪指的是刑法第三百八十四条中国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪。

2.罪名解释

本罪的挪用行为有三种情形,不同情形的犯罪构成标准有所不同:(1)挪用公款归个人使用,进行非法活动,即挪用公款归个人使用,进行国家法律法规明令禁止的违法犯罪活动。(2)挪用公款数额较大,进行盈利活动。所谓盈利活动,是指国家法律、法规允许的牟利活动,如存入银行收取利息、用于集资、开办公司等。(3)挪用公款用于日常生活,数额巨大、超过3个月未还。这种情况一般是指挪用公款用于非法活动、营利活动以外的其他合法活动,如个人消费、还债等。

(三)受贿罪

1.法律规定

受贿罪指的是刑法第三百八十五条中国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。

另外,刑法第三百八十八条中国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物的,以受贿论处。

2.罪名解释

第三百八十五条第一款规定的受贿罪的两种情形:其一,索取他人财物,即索贿。不论索取他人财物后是否为他人谋取了利益,均应以受贿罪论处。其二,收受他人财物,为他人谋取利益。至于为他人谋取的利益是否正当,为他人谋取的利益是否兑现,为他人谋取的利益是在收受贿赂之前、当时还是之后,均不影响本罪的成立。本条第二款规定了另一种受贿方式。回扣、手续费是经济活动中的一种交易手段,但并非所有的回扣、手续费都是正当合法的。

第三百八十八条所说的“谋取不正当利益”,是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。如果为请托人谋取的是正当的利益,不构成本条规定的受贿罪。

(四)单位受贿罪

单位受贿罪指的是刑法第三百八十七条中国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,索取、非法收受他人财物,为他人谋取利益,情节严重的,是单位受贿罪。单位在经济往来中,在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的,以受贿论处。

(五)行贿罪

1.法律规定

行贿罪指的是刑法第三百八十九条:为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的行为。在经往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或者违反国家规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿论处。

2.罪名解释

给予财物的方式可以是主动给予,也可以是被动给予。但是,如果是因被国家工作人员勒索而被迫交付财物,本人也没有获取不正当利益的,则不构成行贿罪。

(六)对单位行贿罪

对单位行贿罪指的是刑法第三百九十一条:为谋取不正当利益,给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的,或者在经济往来中,违反国家规定,给予各种名义的回扣、手续费的行为。

(七)介绍贿赂罪

介绍贿赂罪指的是刑法第三百九十二条:向国家工作人员介绍贿赂的行为。

(八)单位行贿罪

单位行贿罪指的是刑法第三百九十三条:单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费的行为。

(九)巨额财产来源不明罪

巨额财产来源不明罪指的是刑法第三百九十五条第一款:国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令说明来源。本人不能说明其来源是合法的,差额部分以非法所得论。

(十)隐瞒境外存款罪

隐瞒境外存款罪指的是刑法第三百九十五条第二款:国家工作人员在境外的存款,应当依照国家规定申报。数额较大、隐瞒不报的行为。

(十一)私分国有资产罪

私分国有资产罪指的是刑法第三百九十六条第一款:国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,违反国家规定,以单位名义将国有资产集体私分给个人的行为。

(十二)私分罚没财物罪

私分罚没财物罪是刑法第三百九十六条第二款:司法机关、行政执法机关违反国家规定,将应当上缴国家的罚没财物,以单位名义集体私分给个人的行为。

 

二、案例解读

(一)杭州原副市长许迈永腐败洗钱案

经法院审理查明:1995年至2009年,许迈永利用担任萧山市副市长、杭州市副市长等职务上的便利,为有关单位和个人在取得土地使用权、享受税收优惠政策等事项上谋取利益,收受、索取他人财物攻击折合人民币1.45亿元。在这15年间,许迈永的平均“年收入”高达1320万元,这还不包括无法查实的数额。其妻戚继秋多年来积极参与其父的敛财事业,采用提供资金账户、协助将财产转换为有价证券、资金转移等方法洗钱,折合人民币4131万余元。主要的洗钱行为一是投资股票,她是多家公司的前十大流通股东;二是购买房产,挂在许迈永和戚继秋及其亲戚名下的房产有25套之多。

20115月,杭州市原副市长许迈永因受贿、贪污、滥用职权被浙江省宁波市中院判决死刑,没收个人全部财产。同年3月,浙江省宁波市中院开庭审理了戚继秋受贿、洗钱案,并最终做出判处有期徒刑十三年,没收个人财产人民币400万元和罚金人民币220万元的处罚决定。

(二)四川娱音公司串通投标洗钱案

成都娱音公司公司为达到中标目的,其法人谭某通过他人介绍认识了招标单位负责人李某,并承诺给李某股份的非法手段促使李某在标书制作、邀标公司的选择方面帮助娱音公司,确保了该公司的中标。自2007年至2011年,该公司中标项目合计取得收入1.75亿元,净利润91585万元。谭某作为股东分得1243万元。中标后,李某向谭某索要200万元,并要求谭某为其在香港开设离岸公司账户。李某用其妻子的名义在香港注册了离岸公司,在香港汇丰银行开设了公司账户,并存入20.5万欧元后将账户交给李某控制使用。李某出逃后,谭某查询离岸账户交易情况后发现,李某在控制该账户期间向该账户分别存、转入港元784万元、美元160万元、加元40万元、欧元16万元。随后,谭某对该账户做了挂失处理并要求李某解释资金来源,李某保证账户内资金全部都是“洗过的”。2010年,谭某通过地下钱庄的方式将1897万元资金转移到娱音公司以员工名义开立的五个银行账户上,并在四川省纪委调查期间主动交代情况并将这笔资金上交省纪委。

2015年,四川省德阳市中院对该案做出判决。因谭某为李某在境外提供资金账户,在明知账户内资金来源于李某收受他人的贿赂时,为掩饰、隐瞒其来源和性质,通过转账的结算方式协助其将资金从境外转至国内散存于多家银行,因此洗钱罪成立并最终判处有期徒刑三年,罚款600万元。

 

三、银行洗钱风险防范

为有效防范贪腐分子利用银行账户进行洗钱活动,我们在开户环节以及开户后的账户管理工作中勤勉尽责的开展“了解你的客户”工作,从而尽可能的辨别客户是否为国家工作人员。在确定客户的身份之后,我们可以通过监测客户账户的交易情况,合理推断客户是否有洗钱嫌疑。

(一)辨别客户的公职身份

1.犯罪主体

根据我国《刑法》规定,构成公职腐败的犯罪主体是国家工作人员,包括国家机关工作人员和准国家工作人员。实践中,国家机关包括国家各级权力机关、行政机关、审判机关、检察机关和军事机关。此外,党的各级领导、各级政协组织、共青团组织和妇联组织通常也作为国家机关对待。

准国家工作人员包括三类人员,一是在国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员,而是国家机关、国家公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员,三是其他依法从事公务的人员,如从事计划生育等工作的村民委员会等村基层组织人员。

除此之外,根据反洗钱工作对政治要员的定义,我们除了要高度关注政要本身之外,我们还要关注政要的家庭成员、亲属和亲密的朋友。

2.如何辨别

我们可以通过以下几种方式辨别客户的“公职身份”:

1)客户主动告知

2)客户经理尽职调查

3)查询政府网站公示的主要领导信息

4)第三方公司软件查询,比如Worldcheck,道琼斯和美国中央情报局等。

(二)监测公职人员的账户情况

1. 资金规模与身份收入不符,内容敏感不公开

2.家族腐败是我国腐败案件的重要特点,内容敏感不公开

3.对于官员来说,年关亦“廉关”。内容敏感不公开

4.开户和账户资金交易活动有一次性特点。内容敏感不公开

5.如果公职人员或其亲属的账户出现奢侈消费,内容敏感不公开

6.如果公职人员或其亲属的账户内大额资金出现一次性转移的情况,内容敏感不公开


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